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新工受工傷，“本人工資”如何確定

　　評論：　更新日期：2010年01月10日

《工傷保險條例》第六十一條規(guī)定：本條例所稱本人工資，是指工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病前１２個月平均月繳費工資。本人工資高于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資３００％的，按照統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的３００％計算；本人工資低于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資６０％的，按照統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的６０％計算。
    從該條可以看出，本人工資是指工傷職工因工作遭受事故傷害前12個月的平均月繳費工資。如果工傷職工僅工作幾天就受工傷，前12個月工資不存在，也就沒有12個月的平均工資了。而用人單位又沒有為工傷職工繳納工傷保險，那么工傷職工的工資怎么確定呢？
      在這種情況下，用人單位通常主張本人工資按社平工資的60%計算，顯然不符合法律規(guī)定。條例第61條規(guī)定本人工資低于60%的，才能按60%計算，而被訴人怎么確定申訴人前十二個月工資低于60%呢？顯然不能！如果不能確定的情況下，無論是高級經(jīng)理、專家教授，還是工薪職員、低層勞工，都按社平工資的60%作為本人工資，顯然不公平，不合理。
      通常情況下，工資由合同約定，如果合同有約定，可以考慮按合同約定的月工資為本人工資。
      在事實勞動關(guān)系中，勞動者與用人單位沒有簽訂合同。那怎么確定本人工資呢？《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十四條規(guī)定：“勞動合同被確定無效后，用人單位對勞動者付出的勞動，一般可參照本單位同期、同工種、同崗位的工資標(biāo)準(zhǔn)支付勞動報酬?！睆脑摋l可以看出，工資報酬約定無效或沒有約定時，就是按同工種同崗位的工資標(biāo)準(zhǔn)確定的。由此規(guī)定反映出來的法律精神可知，勞動者本人工資應(yīng)以其同崗位同工種同事的前十二個月平均工資為準(zhǔn)。