一、雙方是否存在用工關(guān)系？

　　為證明雙方之間不存在用工關(guān)系，汽修公司提供了下列證據(jù)：1、某保險公司團體被保險人清單一份。公司稱，為所有員工參加了外來從業(yè)人員綜合保險，而余某不在之列，由此證明其不是公司員工。2、工資簽收單，其中無余某領(lǐng)款簽收記錄，證明余某不是公司員工，也無學徒工資。3、劉某等三位公司員工的證人證言，稱與余某一起吃住在公司宿舍，但余某不干活也不領(lǐng)工資，白天就在修理廠看看、玩玩。4、證人張某的證言。稱事發(fā)當日其將余某送往醫(yī)院救治，并填寫了《重危病情通知書》。因其與余某之間非親屬關(guān)系，且余某當時住在修理廠，醫(yī)院方即告知可在“與病人關(guān)系”一欄填寫“同事”，就填寫了“同事”。

　　余某方表示，被保險人清單的真實性無異議，但與本案無關(guān)；且余某系未成年人，汽修公司也不可能為其參加外來務(wù)工人員綜合保險。余某領(lǐng)取過工資也曾簽過字，所以對公司提供的這份工資簽收單的真實性不予認可。而四位證人均是公司員工，與公司存在利害關(guān)系，且陳述不真實，不予認可。

　　為證明雙方之間存在用工關(guān)系，余某方也提供了一份公司離職員工的書面證詞，稱余某是公司的學徒工。但因該證人未到庭，公司對其證詞的真實性不予確認。

　　法院審理后認為，余某不在公司團體被保險人清單的被保險人之列、工資簽收單無余某的簽收記錄，并不必然得出余某非公司員工之結(jié)論。公司方申請出庭的證人與公司存在一定的利害關(guān)系，該證人證言也不能單獨作為認定雙方不存在用工關(guān)系的依據(jù)。余某于2007年5月住進汽修公司的員工宿舍，與公司的員工同吃住且不承擔食宿費用，直至事故發(fā)生幾近一年，對于該種狀態(tài)的持續(xù)公司僅以“礙于情面”來解釋，顯然較為牽強。事故發(fā)生后公司負擔了余某住院期間的醫(yī)療費用7萬余元，并承擔了余某安裝義眼的相關(guān)費用，對此公司又以“人道主義”來解釋，顯然也有違常理。公司員工張某在院方出具的《重危病情通知書》上“與病人關(guān)系”一欄填寫了“同事”，在余某傷勢十分危急的情況下，這種出自于本能的反應，應該更為接近客觀真實的存在。據(jù)此，認定汽修公司與余某自2007年5月起建立了用工關(guān)系。

　　二、對余某的賠償應按照何種標準執(zhí)行？

　　本案中，余某起訴至法院時，要求公司按照上海市外來從業(yè)人員的工傷待遇標準支付一次性工傷賠償28.3萬元。而無論是仲裁裁決還是法院判決，均要求汽修公司支付余某一次性事故傷害賠償金277656元。

　　余某與單位的用工關(guān)系確定后，就涉及賠償了。余某系山西來滬務(wù)工人員，按照上海市外來從業(yè)人員的工傷待遇標準支付一次性工傷賠償標準，25歲及其以下人員工傷五級的賠償標準是28.3萬元。余某的要求就是據(jù)此而來。但本案有其特殊性，這就是余某發(fā)生傷害事故時尚未成年?！豆ｋU條例》規(guī)定，用人單位不得使用童工，用人單位使用童工造成童工傷殘、死亡的，由該用人單位向童工或者童工的直系親屬給予一次性賠償。根據(jù)《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》之規(guī)定，用人單位使用童工的，屬非法用工，非法用工造成童工傷殘的，由該用人單位給予一次性賠償；五級傷殘的，一次性賠償金為當?shù)厣夏甓嚷毠つ昶骄べY的8倍。2007年度上海市職工年平均工資為34707元，據(jù)此，汽修公司應支付余某的一次性事故傷害賠償金應為277656元。