??? (2)　NEC合同條件。ICE于l
??? 995年出版的NEC(新工程合同條件)第2版規(guī)定：“項目經(jīng)理或監(jiān)理工程師對承包商提交的函件的認可并不改變承包商對實施合同工程的責任或對其設計所應承擔的合同責任?！?第14.1款)“承包商的行為應符合工程信息中規(guī)定的對健康和安全的要求”(第18條)
??? 4.4 AS4000—1997的有關規(guī)定
??? AS(澳大利亞標準)4000—1997是澳大利亞標準化委員會批準頒布的工程項目通用合同條件范本。其中第12條規(guī)定：“承包商應根據(jù)合同要求采取必要的措施保護人員和財產(chǎn)的安全……。”其他條款中沒有提及監(jiān)理工程師(Superintendent)有權干預承包商的安全措施或有義務承擔安全責任。
??? 4.5　學習研究國際慣例對我們的啟迪
??? 在建設工程合同中，發(fā)包人的主要義務是按照合同支付工程款、協(xié)助承包商完成各項合同中承諾的工作、檢查工程的質(zhì)量和進度以及完工后接收工程。承包商最基本的義務是應該在合同規(guī)定的竣工時間內(nèi)，將一個質(zhì)量合格的工程交付給業(yè)主。監(jiān)理工程師最重要的職責是業(yè)主方要求他代表業(yè)主檢查驗收工程質(zhì)量、督促承包商的施工進度并且?guī)椭鷺I(yè)主控制投資。施工中大量的施工技術、施工措施、臨時工程等，都是承包商為了完成也無權去干預。
??? 美國、英國和澳大利亞都是項目管理水平很高的國家，他們以人為本，非常重視工程建設過程中的安全問題，安全事故率很低。但是這些國家的合同范本中都提到，對于工程的施丁于段、方案、技術、操作順序或程序、安全防范以及施工計劃，都應由承包商全面負責，建筑師／工程師既無權控制支配，也不承擔義務。
??? FIDIC“新紅皮書”中涉及HSE的l7個條款中沒有一條要求工程師對人身安全有關問題插手干預，當然也不承擔責任。
? 5　對《建筑法》、《安全生產(chǎn)法》及《安全條例》有關安全生產(chǎn)管理條款的理解與應用
??? 5.1　承包商是安全生產(chǎn)的第一責任人
??? (1)《建筑法》的相關規(guī)定?！督ㄖā芬?guī)定，“建筑施工企業(yè)在編制施工組織設計時，應當根據(jù)建筑工程的特點指定相應的安全技術措施”(第38條)，“建筑施工企業(yè)必須依法加強對建筑安全生產(chǎn)的管理，執(zhí)行安全生產(chǎn)責任制度，采取有效措施，防止傷亡和其他安全生產(chǎn)事故的發(fā)生。建筑施工企業(yè)的法定代表人對本企業(yè)的安全生產(chǎn)負責”(第44條)，“施工現(xiàn)場安全由建筑施工企業(yè)負責?！?第45條)根據(jù)《建筑法》對安全生產(chǎn)責任的規(guī)定，建筑施工企業(yè)要對安全生產(chǎn)全面負責。
??? (2)《安全生產(chǎn)法》中的相關規(guī)定。《安全生產(chǎn)法》中明確規(guī)定：“生產(chǎn)經(jīng)營單位的主要負責人對本單位的安全生產(chǎn)工作全面負責?！?第5條)。這里首先要明確的是在建設項目的實施過程中，對于施工現(xiàn)場的安全工作，到底哪一方應該作為《安全生產(chǎn)法》中規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營單位而全面負責。有人認為，作為項目業(yè)主的房地產(chǎn)開發(fā)商因為銷售建成的房屋而盈利，屬于生產(chǎn)經(jīng)營單位，因此應對施工現(xiàn)場的安全工作負責。也有人認為，監(jiān)理單位向業(yè)主提供服務而盈利，屬于生產(chǎn)經(jīng)營單位，因此也應對施工現(xiàn)場的安全工作負責。這些觀點都是錯誤的。
??? 《安全生產(chǎn)法》規(guī)定：“生產(chǎn)經(jīng)營單位的從業(yè)人員有依法獲得安全生產(chǎn)保障的權利，并應當依法履行安全生產(chǎn)方面的義務?！?第6條)，“建筑施工企業(yè)……應當設置安全生產(chǎn)機構或者配備專職安全生產(chǎn)管理人員”(第19條)，“生產(chǎn)經(jīng)營單位應當對從業(yè)人員進行安全生產(chǎn)教育和培訓，保證從業(yè)人員具備必要的安全生產(chǎn)知識，熟悉布關的安全生產(chǎn)：規(guī)章制度和安全操作規(guī)程，掌握本崗位的安全操作技能。”(第21條)，“生產(chǎn)經(jīng)背單位不得使用國家命令淘汰、禁止使用的危及安全生產(chǎn)的工藝、設備?！?第31條)
??? 在施工項目現(xiàn)場，安全生產(chǎn)指的是承包商在完成工程項目的過程中要保證其工作人員的安全。這些施工人員都是受雇于承包商的，是承包商的從業(yè)人員，因此應由承包商對他們的安全負責?！栋踩a(chǎn)法》的規(guī)定從不同的側面說明了，在建設項目的實施過程中，承包商是工程的生產(chǎn)經(jīng)驗單位，應該全面地對現(xiàn)場安全承擔責任。
??? (3)《安全條例》的有關規(guī)定。為了進一步明確《建筑法》和《安全生產(chǎn)法》在建設工程領域如何實施，國務院于2003年11月12日針對建設行業(yè)頒布了《安全條例》。《安全條例》規(guī)定：“施工單位主要負責人依法對本單位的安全生產(chǎn)工作全面負責。……施工單位的項日負責人……對建設工程項目的安全施工負責。”(第21條)，“施工單位應當設立安全生產(chǎn)管理機構，配備專職安全生產(chǎn)管理人員。專職安全生產(chǎn)售；理人員負責對安全生產(chǎn)進行現(xiàn)場監(jiān)督檢查?！?第23條)，“施工單位應當為施工現(xiàn)場從事危險作業(yè)的人員辦理意外傷害保險?！?第38條)。
??? 根據(jù)《安全條例》的規(guī)定，施工單位是安全生產(chǎn)的第一責任人，對施工現(xiàn)場的安全管理工作全面負責，施工單位應當派員負責安全生產(chǎn)的現(xiàn)場監(jiān)督和檢查工作。這樣規(guī)定是合理的，因為只有施工單位才能直接控制現(xiàn)場和施工過程，并具備安全生產(chǎn)特定的經(jīng)驗和技能，能夠執(zhí)行有效的安全施工方案。
??? 因此，根據(jù)《建筑法》、《安全生產(chǎn)法》、《安全條例》以及國際上權威的合同范本的規(guī)定，承包商應當對安全生產(chǎn)全面負責，是安全事故的第一責任人。

??? 5.2 正確理解《安全條例》關于監(jiān)理安全責任的規(guī)定
??? 《安全條例》第14條規(guī)定：“工程監(jiān)理單位應當審查施工組織設計中的安全技術措施或者專項施工方案是否符合工程建設強制性標準。工程監(jiān)理單位在實施監(jiān)理過程中，發(fā)現(xiàn)存在安全事故隱患的，應當要求施工單位整改：情況嚴重的，應當要求施工單位暫時停止施工，并及時報告業(yè)主。施工單位拒不整改或者不停止施工的，工程監(jiān)理單位應當及時向有關主管部門報告。工程監(jiān)理單位和監(jiān)理工程師應當按照法律、法規(guī)和工程建設強制性標準實施監(jiān)理，并對建設工程安全生產(chǎn)承擔監(jiān)理責任?！毕鄳?，第57條規(guī)定了當監(jiān)理單位不履行第l4條規(guī)定的職責時所承擔的行政責任。同時《安全條例》第26條還規(guī)定了總監(jiān)理工程師要對達到一定規(guī)模且危險性較大的分部分項工程的專項施工方案簽字。
??? 《安全生產(chǎn)法》和《建筑法》中都沒有規(guī)定監(jiān)理工程師承擔施工中的安全管理職責，國際慣例更是如此。但既然《安全條例》對監(jiān)理工程師在施工：現(xiàn)場安全生產(chǎn)管理中承擔的責任作出了一些規(guī)定，我們?nèi)绾握_理解這些規(guī)定并具體應用呢?筆者的觀點如下：
??? (1)“審查施工組織設計中的安全技術措施或者專項施工方案是否符合工程建設強制性標準”。關于《安全條例》14條中的這個規(guī)定，有兩個問題需要明確：第一，監(jiān)理工程師對安全技術措施應該審查到什么程度；第二，如果監(jiān)理工程師審查了安全技術措施，但仍然出現(xiàn)了安全事故，監(jiān)理工程師是否應當承擔責任。首先，安全管理及安全方案的編制是一個專業(yè)性很強的工作，承包商是安全生產(chǎn)的第一責任人，他具有多年的施工經(jīng)驗，完全有能力編制一個安全可行的施工方案。監(jiān)理工程師只能從宏觀的角度對安全技術措施進行審查，審查的依據(jù)是國家的強制性標準。對于一些具體的安全方案和措施，只要在原則上不違背強制性標準，監(jiān)理工程師不宜干預過多。如果監(jiān)理工程師認為某些具體方案和措施應該進一步改進，可以向承包商提出建議，但不能強制其接受。承包商有權根據(jù)自己企業(yè)的特點和技術優(yōu)勢，并采用價值工程的理念采取自己認為合理的、適用的、經(jīng)濟的施工方法及安全方案。
??? 其次，我國的監(jiān)理工程師來自不同的單位，他們的特長既不是施工組織、管理，更不是施工安全管理，而是業(yè)主方的鮮明管理。如果由于監(jiān)理工程師水平和能力有限而非玩忽職守，雖然對施上方案進行了審查，但該方案在實施中仍然引發(fā)了安全事故，監(jiān)理工程師不應對此承擔責任。根據(jù)上文中提到的國際慣例的有關內(nèi)容，工程師的任何批準、校核、證明等，不應解除合同規(guī)定的承包商的任何責任?！栋踩珬l例》第57條也規(guī)定，監(jiān)理工程師只有在沒有對方案進行審查的情況下才應受到行政處罰。
??? 現(xiàn)在很多地方制定的“監(jiān)理實施細則”和“監(jiān)理操作規(guī)程”都從不同程度上曲解了《安全條例》的規(guī)定，將監(jiān)理的責任任意擴大化。只要是監(jiān)理審核過的方案出了問題，一律對監(jiān)理企業(yè)實行很重的行政處罰。筆者認為，這樣的處罰十分不合理、不公平，既不符合《建筑法》、《安全生產(chǎn)法》以及《安全條例》的相關規(guī)定，也不符合國際慣例。如果監(jiān)理審核過的方案出了問題，就要求監(jiān)理企業(yè)受到很嚴厲的處罰，必然導致監(jiān)理工程師在審核安全方案時，無限制地要求承包商提高安全系數(shù)而無視安全成本，因為成本的增加只與承包商和業(yè)主有關，與監(jiān)理工程師無關，這樣的規(guī)定不利于整個工程項目的正常順利實施。
??? 至于《安全條例》第26條要求監(jiān)理工程師要對達到一定規(guī)模且危險性較大的分部分項工程的專項施工方案簽字。筆者認為真正應簽字負責的是承包商的總工程師，如果要求總監(jiān)簽字，只能表示他進行了程序性的審查而不能保證該方案不出事故，更不應解除合同規(guī)定的承包商的任何責任。